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论隐私权的法律保护

作者：来源：发表时间：2006-05-08 浏览次数：字号：大中小

　　论隐私权的法律保护
王纯明
一、导论

我国近代法制现代化的进程，可以说是一个法律不断移植的过程。自晚清以“兼取中西”为立法原则修订法律开始，［１］迄至当代中国大陆的大规模立法活动，可以说法律移植的过程一直没有间断过。几代学人在把西方国家的法律制度与我国原有的法律制度相互对比、鉴别、认同的基础上，结合自身的法治本土资源，引进、整合、同化了许多古老中华法系所没有的法律制度，从而不断地推动我国法治现代化的进程。但是由于受自身法学研究能力、立法能力以及立法指导思想的偏差性引导，［２］从而导致我国大陆虽有立法数量的激增，其立法质量仍有许多重大的不足之处，特别是一些基本的权利得不到保护或得不到切实的保护。我国隐私权的保护现状可以说是这方面的一个典型范例。
作为一项精神性人格权的隐私权，在我国大陆的法律中还不是作为一项独立的人格权加以保护。如在民事基本法《民法通则》以及最高人民法院的历次司法解释中均将其归属为名誉权的范畴，［３］侵害公民隐私权案件均以名誉侵权之诉审理。这就导致一些公民的隐私权虽然受到一定程度的侵害，但因侵害之程度尚未足以构成其社会评价的显著降低，以至于无法诉诸于法律以谋求救济。
当今世界是一个行政权力激增、传媒手段日益现代化的世界，政府与一些机构往往出于不同目的，收集大量的涉及公民个人隐私的信息。但是由于在我国大陆的法律中还缺少相应涉及公民个人隐私的专门性保护规范，从而导致权利主体对这些个人信息享有何种权利、政府与这些机构对于其滥用和泄露这些信息承担何种责任，均无法律调整。现代计算机互联网已经深入到普通百姓的生活之中，研究如何在新的形式下保护公民个人的隐私，其意义也就更加重大。笔者因此选此论题，以求抛砖引玉，求正于方家。
本文以中国大陆隐私权保护之完善为立足点，以从民法学角度讨论为侧重点，兼及刑法与行政法等相关法律部门。在文中，笔者提出隐私权客体二分法，并试图建立完整的隐私权法律体系。其中第二部分主要论述隐私权的概念、法律特征，权能以及与名誉权的关系。笔者认为当代的隐私权是一种积极性人格权，是指自然人独自享有的对其私
人态势和私人空间拥有支配性的具体人格权；其权利客体只能分为私人态势与私人空间

[1]张国华：《中国法律思想史新编》，北京：北京大学出版社，1998，页9。
[2]关于我国当代立法指导原则之偏颇，参见蔡定剑：《中国人民代表大会制度研究》，北京：法律出版社，1998，页288以下。笔者认为我国立法制度的最大的不足之处在于：过于偏重于当前需要，而缺乏长期与系统的理论探讨。
[3]《民法通则》第101条。1`988年1 月26 日最高院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第140条；1990年12月5日，最高院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（修改稿），第160条；1993年8月7日最高院发布的《关于名誉权案件若干问题的解答》第七问第3款；1998年7月14日最高院发布的《关于名誉权案件若干问题的解释》第八问。
两个方面；权能是支配权与利用权；所调整的法律关系不能为名誉权所包容。第三部分
通过比较当代世界主要国家的隐私权的保护现状，结合国际约定，重点论述我国的（港、澳、台及中国大陆部分）的隐私权保护现状，从而认为我国大陆应建立直接的隐私权保护制度。第四部分基于前几部分的探讨，认为：我国大陆应以法国立法模式为蓝本，采取直接法典式保护模式，在不断完善其它法律法规的保护隐私权的同时，应加大隐私权立法力度。建议正在制定中的《中华人民共和国民法典》专设“人格权”一章，以加大对隐私权的保护之力度。第五部分为结论，是对全文的总结和深化。

二、隐私权概述

一、隐私权的概念
美国法学家Ｅ.博登海默（Edgar Bodenhermer）说：“法律概念可以被视为是用来以一种简略的方式辩识那些具有相同或共同要素的典型的情形的工作性工具”。［４］基于这种对概念重要性的认识，本文论述将首先从隐私权的概念开始，在界定隐私权的概念之前，有必要先对隐私权客体—隐私的概念加以界定，随之再概括隐私权的定义。
１、“隐私”与“阴私”。“隐私”，我国大陆法学者对于二者的关系有两种主张：
（１）两个概念是不同的，位价上是并列的。持这种观点的学者一般认为：阴私在社会生活中仅指男女性方面的秘密，而隐私则指有关个人生活领域中的一切不为人所知的事情。［５］
（２）两个概念是上位概念和下位概念的关系。持这种观点的学者一般认为，“阴私的外延小于隐私”。［６］
以上两种观点以第二种为通说，笔者采信之。
2、隐私的概念及构成要件。对于隐私的概念由于学者的观察角度及切入点不同其结果也不同。主要有以下几种观点：
（１）隐私是一种与公共利益，群体利益无关的，当事人不愿他人知道或他人不便知道的个人信息，当事人不愿他人干涉或他人不便干涉的私事，当事人不愿他人侵入或他人不便侵入的个人领域。［７］
（２）隐私是对个人私事的隐瞒。［８］
（３）隐私是不愿告人或不为人知的事情。［９］
（４）隐私即私生活不欲为人知的信息。［１０］
[4] [美国]E.博登海默:《法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，北京：中国政法大学出版社，1999，页484。
[5]此种观点可参见：孙国祥：“试论公民隐私权的法律保护”，载《法律与实践》（哈尔滨），1987年第１期；王利明（主编）：《民法.侵权行为法》，北京：中国人民大学出版社，1993，页303。
[6]此种观点，可见于以下论文及著作有：张新宝：“隐私权法研究”，载《中国法学》1990年第3期；马俊驹、余延满：《民法原论》，北京：法律出版社，1998，页132；王利明（主编）：《中国民法案例与学理研究.总则篇》，北京；法律出版社，1998，页134；王利明、杨立新，姚辉：《人格权法》，北京：法律出版社，1997，页147；杨立新（主编）：《民商法判例研究》，长春：吉林人民出版社，1999，页167。
[7]此种观点，见注前注6，引马俊驹、余延满书，页98；王利明（主编）：《人格权新论》，长春：吉林人民出版社，1994，页482；王利明、杨立新：《侵权法学》，北京：法律出版社，1996，页181。
[8]前注6引张新宝文。
[9]前注6引王利明、杨立新、姚辉书，页147。
[10]张俊浩：《民法学原理》，北京：中国政法大学出版社，1997，页146。
以上观点各执一端，均有不妥之处，笔者认为：第二种观点实质上是把隐私权归为一种消极人格权利说，此种观点已不合学说主流（这在下文将有详细论述）；第三种观点明显缺乏合法性要件，当然不足取；第四种观点又失于概括，惟有第一种观点值得详加探
讨。依第一种观点，隐私分为三种形态，即隐私权的客体由个人信息，个人私事，个人领域所组成。又可以表述为无形隐私，动态隐私和有形隐私。［１１］这种把一个权利客体采用不同的标准加以划分，难免有双重标准之嫌。为此，笔者提出以是否依附于自然人身体本身为标准将隐私划为两种形态，即私人态势与私人空间。私人态势是指私人的现有状态及其对于将来的打算，具有不稳定，不易觉察性和他人难以控制和不可捉摸性。如身高、体重、心理活动、社会活动、人生计划等。私人空间是指独立于自然人身体之外的状况，指自然人的日记、个人影集、通讯录等。基于以上认识，应将隐私认定为一种与公共利益、个人利益无关的私人态势和私人空间。
对于隐私的构成要件，学者有三种观点。
１、隐私由（1）须有个人生活的事实，（2）须该事实不欲为人所知。［１２］
２、隐私权是有（１）“私”，（２）“隐”构成。前者指纯粹是个人的并与公共利益、集体利益无关的事，后者主要指不被他人知悉的秘密，此秘密他人不便知道、介入。［１３］
３、隐私是由（1）私人秘密，（2）不为外人知悉构成。［１４］
对于以上各种观点，笔者认为：第一种观点是明显不正确。所指称“事实”，缺乏合法性要件；所指称的“生活”难以界定，如李某系通缉犯，对于其犯罪事实，其当然不希望为他人所知。如果此类事实还受隐私权保护的话，无益于公共利益之保护。第三种观点不足之处在于缺少明显的合法性要件。第二种观点，与第三种观点有相类似的情形。［１５］
基于对于以上三种观点的分析，笔者认为，隐私有以下几个构成要件：（1）合法性。这是隐私权受到保护的根本前提，必须重点强调指出；（2）秘密性。这是隐私的一个特征性要件。这种秘密性是指权利人的主观感受，即对于权利人之外的人可能认为，某一项个人信息不属于个人隐私，但如果权利人认为应成为隐私的，且在其它要件均具有的情况下，当然成为个人隐私。如某甲个子矮，第三人擅自公布某甲身高，虽然其身高在公布范围内也可能是众所周知的，但也应视为侵权；（3）不欲为外人所知性。这一点是对前一项的补充，指隐私权人有权保有其隐私，不受他人干涉；（4）私人性。即只与己相关性。只有以上四条都具备时，才能受到法律的保护。
3、隐私权的概念。对于何为隐私权，学术界一般有两种观点：
（１）消极人格权说。即认为隐私权是一种不受非法干涉的权利，是权利人对其隐私的保持权。持有这种观点的中外学者论述主要有：①隐私权是自然人的私生活的不公开权。［１６］②隐私权是自然人就自己个人私事、个人信息和个人生活领域内的情势不为他人知悉，
[11]前注7。
[12]前注10引书，页146。
[13]前注7引王利明（主编）书，《人格权新论》，页480以下。
[14]邓瑞平：“公民隐私权民法保护之研究”，载《西南法学学报》（成都），1994年第4期。
[15]笔者曾专门查找权威性工具书，以力求准确了解“私”字之含义。除《大辞典》，台北：三民书局股份有限公司，1985，页3431，义项12认为“私“可以理解为“个人独处的生活”之外，其他权威工具书包括：《康熙字典》：北京：华龄出版社，1987，页849；王力教授主持的《古汉语常用字字典》，北京：商务出版社，1993，页266，均无与此相同或类似的义项，与合法性有关的义项就更不存在。[16]前注10引书，页146。
禁止他人干涉的权利。［１７］③隐私权，又称私生活秘密权。是指公民对于自己个人生活秘密和个人生活自由为内容，禁止他人干涉的一种人格权。［１８］④隐私权是公民依法享有居住不受他人侵扰以及保有内心世界安宁、财产状况、社会关系、性生活、过去和现在其他纯个人的不愿为外界所知悉事务的秘密的权利。［１９］⑤英国有学者认为“隐私权是不受他人干扰的权利，关于人的私生活不受侵犯或不得将他人的私生活非法公开的权利要求。［２０］
（２）积极人格权说。坚持这种观点的学者认为隐私权是一种支配权，权利人可以公开自己的隐私，准许他人对自己隐私的查知和利用。这种学说主要观点有：①隐私权是自然人所享有的对其个人的与公共利益无关的个人信息、私人生活和私有领域进行支配的具体人格权。［２１］②隐私权即是“控制自己情报流转的权利”，即“个人情报保密权”。［２２］
除以上的主要两种学说外，还有对之不定义的观点，只列出侵犯隐私权的形式归为四类：a、侵扰；b、冒用（姓名、照片等）；c、不适当地公开私人事务；d、使公众对受害人产生虚假的认识。［２３］笔者对隐私权持积极人格权说，认为隐私权是自然人独自享有的对其私人态势和私人空间拥有支配性的具体人格权。
笔者认为，隐私权的法律特征主要有以下几个方面：①隐私权的主体只能是自然人。这在学者中已成定论，即法人和其他民事主体没有隐私权。②隐私权的客体是私人态势和私人空间。将隐私权的客体归结为私人态势和私人空间，克服了客体三分法的双重标准及不协调。③隐私权的保护，受公共利益、群体利益的限制。世界上任何事物都不是绝对的，任何形式的任性与恣意均应受到相当的权力制衡和权利制约。此种行为是为整个社会的健康存在，隐私权也当然不能例外。④隐私权范围大小因人而异，且不断变化。如对于某公众人物而言，因其代表着公共的道德良心，从而导致其拥有的隐私权范围远远少于社会一般人，但如其恢复为社会一般人，其隐私权范围又会相对增大。⑤隐私权具有真实性与秘密性。只有真实且秘密的私人态势和私人空间才可能受到法律保护。⑥隐私权内容之主观性，即对于权利人之�

[1] [2] [3] [4]

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